近期私募基金違法違規(guī)警示案例
近期私募基金違法違規(guī)警示案例
日期：2024-05-15
編者按：2021年1月，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》，對私募基金管理人及其從業(yè)人員提出“十不得”禁止性要求，進(jìn)一步重申和強(qiáng)化私募基金行業(yè)執(zhí)業(yè)底線。2023年9月，國務(wù)院頒布實施《私募投資基金監(jiān)督管理條例》，進(jìn)一步將私募投資基金業(yè)務(wù)活動納入法治化、規(guī)范化軌道內(nèi)監(jiān)管。
實踐中，部分私募基金管理人存在“利用私募基金財產(chǎn)或職務(wù)便利，以向私募基金、私募基金投資標(biāo)的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、財務(wù)顧問費(fèi)等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送”等行為，被行政監(jiān)管部門和基金業(yè)協(xié)會采取行政或自律措施，情節(jié)嚴(yán)重的被注銷管理人登記，相關(guān)責(zé)任人員違法違規(guī)行為被錄入誠信檔案。
為了進(jìn)一步警示從業(yè)人員，規(guī)范行業(yè)機(jī)構(gòu)行為、凈化行業(yè)秩序，協(xié)會根據(jù)近期自律檢查和處分情況，選取并編寫了典型案例。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)堅守信義義務(wù)底線
——私募機(jī)構(gòu)利用基金財產(chǎn)參與結(jié)構(gòu)化發(fā)債案例
案件指引：信義義務(wù)是基金行業(yè)的靈魂和根本。私募基金管理人作為私募基金的受托人，應(yīng)當(dāng)將投資者的利益置于首位，不得利用基金財產(chǎn)或職務(wù)之便為基金份額持有人以外的人牟取利益。
關(guān)鍵詞：信義義務(wù)；利用基金財產(chǎn)牟利；信息披露義務(wù)
案例一
A公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募證券投資基金管理人，宋某某為A公司實際控制人、投資經(jīng)理，劉某為A公司投資經(jīng)理。
宋某某、劉某作為A公司的投資經(jīng)理，為協(xié)助某證券公司獲得債券發(fā)行人一級市場債券發(fā)行的承攬承銷資格，與證券公司從業(yè)人員商定，由A公司發(fā)行私募基金募集資金，以面值購買債券發(fā)行人指定交易對手方持有的二級市場存量債券，并持有到期。買入該債券時，債券市場報價顯著低于面值，且部分債券長期缺乏流動性。證券公司從業(yè)人員在獲得相關(guān)業(yè)務(wù)收入后，按照事先約定的分成比例向宋某某、劉某支付報酬。
A公司的上述行為屬于利用基金財產(chǎn)或職務(wù)之便為基金份額持有人以外的人牟取利益的違規(guī)行為。
案例二
B公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募證券投資基金管理人。
B公司與C公司簽訂財務(wù)顧問協(xié)議，為C公司提供設(shè)計
債券發(fā)行方案等融資咨詢服務(wù)，債券成功發(fā)行后B公司依據(jù)銷售額按比例向C公司收取財務(wù)顧問費(fèi)用。服務(wù)期間，B公司利用發(fā)行管理或擔(dān)任投資顧問的私募基金先后買入C公司發(fā)行的債券，并根據(jù)協(xié)議約定收取報酬。
B公司為C公司提供融資服務(wù)，又在同一時期利用旗下私募基金買入C公司發(fā)行的債券，從事與其管理職責(zé)存在明顯沖突的業(yè)務(wù)，屬于應(yīng)當(dāng)向投資者披露的信息范圍，但公司未按規(guī)定進(jìn)行披露。B公司在從事嚴(yán)重利益沖突業(yè)務(wù)的情況下，未就有關(guān)情況向投資者充分披露，仍利用基金財產(chǎn)認(rèn)購相關(guān)債券并收取相關(guān)費(fèi)用，構(gòu)成了利用基金財產(chǎn)為投資者以外的人牟取利益。
案例三
D公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募證券投資基金管理人。
D公司利用關(guān)聯(lián)方與若干城投平臺公司簽署咨詢或服務(wù)合同，利用發(fā)行管理的私募基金配合認(rèn)購持有合作城投平臺公司發(fā)行的債券，由D公司關(guān)聯(lián)方向債券發(fā)行人收取咨詢費(fèi)、服務(wù)費(fèi)。
D公司在從事嚴(yán)重利益沖突業(yè)務(wù)的情況下，未就有關(guān)情況向投資者充分披露，利用發(fā)行管理的基金財產(chǎn)認(rèn)購相關(guān)債券，并安排關(guān)聯(lián)方收取相關(guān)費(fèi)用，構(gòu)成了利用基金財產(chǎn)為投資者以外的人牟取利益。
相關(guān)規(guī)則
《私募投資基金監(jiān)督管理條例》第三十條 私募基金管理人、私募基金托管人及其從業(yè)人員不得有下列行為：
......
（二）利用私募基金財產(chǎn)或者職務(wù)便利，為投資者以外的人牟取利益。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送。
《私募投資基金登記備案辦法》第七十條 私募基金管理人利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，為自身或者投資者以外的單位或個人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送的，協(xié)會可以采取書面警示、要求限期改正、公開譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動、撤銷私募基金管理人登記等自律管理或者紀(jì)律處分措施。
《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
《私募投資基金信息披露管理辦法》第九條 信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)向投資者披露的信息包括：
??
（八）信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)向投資者披露可能存在的利益沖突的信息。
私募基金管理人應(yīng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則
——私募機(jī)構(gòu)為結(jié)構(gòu)化發(fā)債提供便利案例
案件指引：私募基金管理人應(yīng)堅持專業(yè)化運(yùn)營原則，不得從事非私募基金投資活動。私募基金管理人的專業(yè)化運(yùn)作是市場金融秩序保障的重要要求，也是基金業(yè)健康發(fā)展的前提。
關(guān)鍵詞：專業(yè)化運(yùn)營；職業(yè)道德；行為規(guī)范
案例一
E公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募股權(quán)、創(chuàng)投類投資基金管理人。
2019年8月至2021年10月期間，F公司、G公司等區(qū)縣級城投平臺公司通過下屬子公司向E公司轉(zhuǎn)入資金，E公司使用轉(zhuǎn)入資金通過自有證券賬戶買入F公司、G公司等城投平臺公司發(fā)行的債券，配合發(fā)行債券25.75億元。
債券成功發(fā)行后，E公司將債券轉(zhuǎn)讓給第三方機(jī)構(gòu)，并代債券發(fā)行方向受讓債券的第三方機(jī)構(gòu)支付融資服務(wù)費(fèi)、咨詢服務(wù)費(fèi)。
E公司為城投平臺公司結(jié)構(gòu)化發(fā)債提供便利，不符合私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則的要求。
案例二
H公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募證券投資基金管理人。
2020年9月，H公司與某債券發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方I公司商定為該債券發(fā)行人提供通道服務(wù)。在發(fā)行債券當(dāng)日，由I公司申購H公司在管私募基金2.78億元，私募基金通過信托計劃認(rèn)購上述債券2.4億元。上述行為中，H公司參與了該債券的結(jié)構(gòu)化發(fā)行。
私募基金管理人的主業(yè)是資產(chǎn)管理，應(yīng)勤勉盡責(zé)地管理基金財產(chǎn)，為投資人利益尋找優(yōu)質(zhì)投資標(biāo)的。H公司在從事資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)的同時，通過私募基金為債券結(jié)構(gòu)化發(fā)行提供通道，相關(guān)業(yè)務(wù)屬于與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的業(yè)務(wù)，不符合私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則的要求。
案例三
J公司為在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人。
2022年1月至2022年3月期間，J公司代股東單位K公司與第三方機(jī)構(gòu)L公司簽訂業(yè)務(wù)合同，約定由L公司持有K公司發(fā)行的債券50萬張，K公司向L公司支付咨詢服務(wù)費(fèi)150萬元作為酬勞。
J公司為結(jié)構(gòu)化發(fā)債提供便利，不符合私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則的要求。
相關(guān)規(guī)則
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條 私募基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。
《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
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